Решение Приморского УФАС России от 25.02.2009 г № 6-2009
О признании ненадлежащей рекламы, распространявшейся посредством подвижной радиотелевизионной связи
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (Приморское УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
Председатель Комиссии:
Белобородов М.В., заместитель руководителя Приморского УФАС России;
члены Комиссии:
Кромской С.В., начальник отдела контроля рекламы;
Марченко Н.Б., ведущий специалист-эксперт отдела контроля рекламы;
Елисеева Е.Г., специалист 1 разряда отдела контроля рекламы,
рассмотрев 25.02.2009 дело N 6-2009, возбужденное по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламы посредством использования подвижной радиотелефонной связи,
в присутствие представителей:
лица, в отношении которого возбуждено дело по признакам нарушения законодательства о рекламе - индивидуального предпринимателя В.;
заявитель - гр. Р. на заседание Комиссии не явился, о месте и времени рассмотрения дела уведомлен надлежащим образом,
Установила:
29 января 2009 года в Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю поступило заявление гражданина Р. проживающего по адресу г. Владивосток, о том, что в начале 2008 года на его телефон поступали sms-сообщения с рекламными предложениям от магазина стильной одежды. "МЕХХ", расположенного по адресу г. Владивосток, ул. Уборевича, 17. По мнению заявителя, указанная реклама содержит признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"), поскольку он не давал своего согласия на получение от магазина стильной одежды "МЕХХ" sms-сообщений рекламного характера. Р. сообщил, что из ответа Управления Россвязькомнадзора по Приморскому краю от 19.01.2008 N 1145/25/0098 на его письмо следует, что рекламораспространителем рекламных sms-сообщений с предложениями от магазина стильной одежды "MEXX" является индивидуальный предприниматель В. (далее - ИП), являющийся владельцем магазина стильной одежды "MEXX".
На основании части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата, и при условии если рекламораспространитель докажет наличие подобного согласия.
В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований статьи 18 Закона "О рекламе" несет рекламораспространитель.
Согласно объяснениям ИП, представленным 18.02.2009 в Приморское УФАС России, он является владельцем магазина "MEXX". Сотрудниками магазина по его указанию в 2008 году периодически осуществлялась отправка sms-сообщений рекламного характера, при этом такие рассылки sms-сообщений осуществлялись исключительно постоянным клиентам магазина "MEXX" по списку и только с их личного письменного согласия. По существу заявления Р. ИП В. сообщил, что Р. не является постоянным клиентом данного магазина, рекламные sms-сообщения на его телефон были направлены ошибочно, поскольку другой гражданин И., являющийся постоянным клиентом магазина, в своей анкете постоянного клиента ошибочно указал номер телефона, принадлежащий Р., хотя фактически принадлежащий И. телефон имеет номер, то есть отличается в предпоследней цифре.
25.02.2009 присутствующий на заседании Комиссии ИП В. подтвердил изложенную в объяснениях информацию и пояснил, что 14.11.2008 на его имя поступило заявление от являющегося постоянным клиентом магазина "MEXX" с 18.04.2008, с просьбой исправить в базе данных неправильно указанный им номер телефона. 18.11.2008 поступило к нему заявление Р. о несогласии на рассылку рекламных sms-сообщений на его телефон. В тот же день 18.11.2008, после выявления ошибки И. в номере телефона, рассылка рекламных sms-сообщений на номер телефона, принадлежащий Р., была прекращена, а номер его телефона был исключен из базы данных списка постоянных клиентов магазина "MEXX". ИП В. отметил, что рассылка sms-сообщений с рекламными предложениям от магазина стильной одежды "MEXX" производилась сотрудниками магазина за его счет, таким образом, постоянные клиенты - получатели sms-сообщений затрат, связанных с их получением, не несут.
Комиссия приняла к сведению заявление ИП В. о том, что он не мог предвидеть наступление последствий в результате рассылки sms-сообщений на ошибочно указанный другим человеком номер телефона Р., что свидетельствует об отсутствии его вины в направлении Р. рекламных sms-сообщений без его согласия.
Исследовав материалы дела, заслушав лиц, участвующих в деле, Комиссия пришла к заключению, что факт нарушения требований части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" при распространении рекламы магазина "MEXX" посредством использования подвижной радиотелефонной связи нашел свое подтверждение, поскольку гр. Р. не давал своего согласия на получение от магазина стильной одежды "MEXX" sms-сообщений рекламного характера.
Вместе с тем, Комиссия пришла к заключению, что данное нарушение рекламного законодательства допущено не по вине ИП В., поскольку рассылка рекламных sms-сообщений в адрес Р. была произведена по ошибочно указанному иным лицом (гражданином И.) номеру телефона. Кроме того, рассылка sms-сообщений с рекламными предложениями от магазина "MEXX" производилась сотрудниками магазина за счет владельца магазина ИП В., таким образом, заявителю Р. рассылкой sms-сообщений не нанесен материальный ущерб, в связи с чем Р. не может быть признан потерпевшим.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу магазина "MEXX", распространявшуюся в 2008 году в форме sms-сообщений на телефон Р. посредством использования подвижной радиотелефонной связи, поскольку при этой рассылке были нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".
2.В связи с прекращением распространения ненадлежащей рекламы в форме sms-сообщений в адрес Р. с ноября 2008 года, т.е. до заседания Комиссии по рассматриваемому делу, предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе ИП В. как рекламораспространителю, не выдавать.
3.Оснований для возбуждения дела об административном правонарушении в отношении ИП В. не усматривается.
Решение изготовлено в полном объеме 26 февраля 2009 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии:
М.В.БЕЛОБОРОДОВ
Члены Комиссии:
С.В.КРОМСКОЙ
Н.Б.МАРЧЕНКО
Е.Г.ЕЛИСЕЕВА