Решение Приморского УФАС России от 18.12.2013 г № 50/07-2013
О признании ненадлежащей рекламы алкогольной продукции, размещавшейся в оконных проемах продмаркета
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее - Приморское УФАС России, Управление) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
Председатель Комиссии:
Абросимов Д.Е. - заместитель руководителя Приморского УФАС России;
члены Комиссии:
Межевая Е.В. - ведущий специалист-эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции;
Рязанова А.А. - специалист-эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции,
рассмотрев 16 декабря 2013 года дело N 50/07-2013, возбужденное по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе") при распространении ООО "У" в г. Владивостоке рекламы пива (алкогольной продукции),
в отсутствии лица, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - ООО "У", уведомленного о дате, месте и времени рассмотрения настоящего дела,
Установила:
В ходе мониторинга рекламы, распространяемой на территории г. Владивостока, специалистами отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции Приморского УФАС России установлено, что в оконных проемах продмаркета "У", расположенного в помещении с отдельным входом, находящемся в жилом доме по адресу: <...>, размещена реклама пива в виде изображения пивных кружек с пенящимся в них напитком, а также пивных бутылок с нанесенными на них товарными знаками "Сибирская корона" и "Velkopopovicky Kozel", данный факт зафиксирован актом от 14.08.2013, к которому приложены распечатки фотографии ненадлежащей рекламы.
Указанная реклама обращена на пешеходную часть улицы. Данная реклама является рекламой магазина, осуществляющего розничную реализацию алкогольной продукции (пива).
На основании изложенного, было возбуждено дело N 50/07-2013 (исх. N 647/07) по признакам нарушения рекламного законодательства и назначено к рассмотрению на 14.10.2013. Указанное определение было направлено заказанным письмом с простым уведомлением (N 69000765027017).
В назначенное время законный представитель Общества не явился, документы запрашиваемые определением не представил.
Комиссией 16.09.2013 было вынесено определение (исх. N 7276/07) об отложении рассмотрения дела, в связи с тем, что в материалах дела отсутствовала почтовая карточка о вручении. Новая дата рассмотрения настоящего дела была назначена на 14.11.2013. Как и предыдущее определение было направлено заказным письмом с простым уведомлением (N 69000768002691).
На рассмотрения 14.11.2013 законный представитель ООО "У" не явился, каких-либо ходатайств от него не поступило.
Комиссия посчитала невозможным рассмотрение дела N 50/07-2013 в данном заседании и определила отложить настоящее дело, о чем вынесено мотивированное определение (исх. N 8023/07) об отложении рассмотрения дела, в котором была определена новая дата рассмотрения на 16.12.2013.
Определение (исх. N 8023/07) направлено заказным письмом с простым уведомление (N 69000768017619) на адрес регистрации Общества <...>, согласно сведениям из ЕГРЮЛ.
Ко времени и дате назначенной в вышеуказанном определении законный представитель ООО "У" не явился.
Данное обстоятельство свидетельствует об уклонении адресата от получения почтовых отправлений антимонопольного органа, и расценивается как надлежащее уведомление лица о дате, времени и месте рассмотрения дела N 50/07-2013.
На основании Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица" при разрешении споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица, следует учитывать, что в силу подпункта "в" пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности) отражается в едином государственном реестре юридических лиц для целей осуществления связи с юридическим лицом.
Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя, и такое юридическое лицо не вправе в отношениях с лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ об адресе юридического лица, ссылаться на данные, не внесенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем (в том числе на ненадлежащее извещение в ходе рассмотрения дела судом, в рамках производства по делу об административном правонарушении и т.п.).
Вместе с тем, согласно информации от УФПС Приморского края - Филиала ФГУП "Почта России" все выше направленные определения юридическому лицу ООО "У" были возвращены отправителю по основаниям неявки адресата (ООО "У") и истечением срока хранения.
Поскольку Приморским УФАС России были предприняты все необходимые меры для соблюдения законных прав ООО "У" и его надлежащего уведомления, дело N 50/07-2013 было рассмотрено 16.12.2013 в отсутствии представителя Общества.
Комиссия, рассмотрев материалы дела, установила следующее.
Статья 3 Федерального закона "О рекламе" дает следующие определения:
реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
объект рекламирования - товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности, либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама;
товар - продукт деятельности, предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;
рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В соответствии с частью 4 статьи 2 Федерального закона "О рекламе", специальные требования, установленные статьей 24 Федерального закона "О рекламе" в отношении рекламы, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого настоящим Федеральным законом установлены специальные требования и ограничения.
В соответствии со ст. 13.1 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", пиво - алкогольная продукция с содержанием этилового спирта, образовавшегося в процессе брожения пивного сусла, которая произведена из пивоваренного солода, хмеля и (или) полученных в результате переработки хмеля продуктов (хмелепродуктов), воды с использованием пивных дрожжей, без добавления этилового спирта, ароматических и вкусовых добавок.
В соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 21 Федерального закона "О рекламе", реклама алкогольной продукции не должна размещаться с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их.
На основании положений части 1 статьи 19 Федерального закона "О рекламе" и Постатейного комментария к Федеральному закону "О рекламе" ("Статут 2012" под ред. Бадалова Д.С., Василенковой И.И., Карташова Н.Н., Котова С.Ф. и Никитина Т.Е.), под рекламными конструкциями понимаются технические средства стабильного территориального размещения. К таким средствам могут быть отнесены некие приспособления, устройства, которые присоединяются к иному имуществу на стационарной основе на длительный срок. Примерный перечень рекламных конструкций: щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло, воздушные шары, аэростаты. Однако данный перечень не является закрытым, соответственно положения статьи 19 Федерального закона "О рекламе" также применяются к иным конструкциям, прямо не перечисленным в комментируемой части 1 статьи 19 Федерального закона "О рекламе", однако отвечающим признаку технического средства стабильного территориального размещения. Рассматриваемая реклама таким признакам отвечает.
В соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе", рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований пункта 5 части 2 статьи 21 ФЗ "О рекламе" несет рекламораспространитель, которым в данном случае является ООО "У", в интересах которого распространяется данная реклама.
Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" также разъясняет, что при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).
Вместе с тем, установлено, что данная реклама направлена на привлечение внимания к алкогольной продукции, и следовательно должна соответствовать требованиям, предъявляемым к рекламе таких товаров.
В распространяемой рекламе информация содержит изображения пивных кружек с пенящимся в них напитком, а также пивных бутылок с нанесенными на них товарными знаками "Сибирская корона" и "Velkopopovicky Kozel". Данная реклама явно ассоциирующейся с алкогольной продукцией.
Вместе с тем, в соответствии с информацией, размещенной на официальных сайтах и в информационных контентах http://www.suninterbrew.ru/brands/, http://ru.wikipedia.org/wiki/%D0%A1%D0%B8%D0%B1%D0%B8%D1%80%D1%81%D0%BA%D0%B0%D1%8F%D0%BA%D0%BE%D1%80%D0%BE%D0%BD%D0%B0%28%D0%BF%D0%B8%D0%B2%D0%BE%29 и http://ru.wikipedia.org/wiki/%C2%E5%EB%EA%EE%EF%EE%EF%EE%E2%E8%F 6%EA%E8%E9%CA%EE%E7%E5%EB указанные напитки в рассматриваемой спорной рекламе "Сибирская корона" и "Velkopopovicky Kozel" являются алкогольными напитками; содержание алкоголя (крепости) в них составляет от 4,0% об. до 5,0% об. Таким образом, из рекламы однозначно следует, что вышеуказанные напитки являются алкогольными.
Учитывая, что ненадлежащая вышеуказанная реклама распространялась на улице, то она привлекала внимание не только посетителей данного магазина, но и других граждан на улице (неопределенного круга лиц, в том числе и несовершеннолетнего возраста).
В соответствии со статьей 14 Федерального закона от 24.07.1998 N 124-ФЗ "Об основных гарантиях прав ребенка в РФ" предусмотрено право на защиту ребенка от информации, наносящей вред его здоровью, нравственному и духовному развитию, в том числе от рекламы алкогольной продукции.
Комиссия отмечает, что в соответствии со статьей 14 Федерального закона "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации" от 24.07.1998 N 124-ФЗ органы государственной власти Российской Федерации обязаны принимать меры по защите ребенка от информации, наносящей вред его здоровью, нравственному и духовному развитию. Комиссия считает, что в рассматриваемом случае в качестве указанной меры следует признать факт возбуждения и рассмотрения Приморским УФАС России настоящего дела в отношении ООО "У".
В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" объект рекламирования - это товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности, либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.
В рассматриваемом случае объектом рекламирования является не только магазин, но и прямо названная и реализуемая в указанном магазине алкогольная продукция (пиво) согласно рекламе.
Кроме того, Комиссия отмечает, что в соответствии с частью 4 статьи 2 Федерального закона "О рекламе" специальные требования и ограничения, установленные настоящим Федеральным законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на их изготовителей или продавцов. Таким образом, установленный статьей 21 Федерального закона "О рекламе" запрет на рекламу алкоголя при размещении с использованием рекламных конструкций располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, распространяется также в полной мере и на рекламу продавца алкогольных напитков - ООО "У".
К основным направлениям государственного контроля в сфере производства, размещения и распространения рекламы относятся предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан.
Отношения в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, регулируются Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Согласно части 1 статьи 33 Федерального закона "О рекламе" антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
При рассмотрении настоящего дела Комиссия пришла к заключению, что рассматриваемая реклама алкогольной продукции (пива), распространяемая в оконных проемах продмаркета "У", расположенного в помещении с отдельным входом, находящемся в жилом доме по адресу: <...>, с изображением бутылок с нанесенными на них товарными знаками "Сибирская корона" и "Velkopopovicky Kozel", размещена с нарушением пункта 5 части 2 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, размещенную в оконных проемах продмаркета "У", расположенного в помещении с отдельным входом, находящемся в жилом доме по адресу: <...>, с изображением бутылок с нанесенными на них товарными знаками "Сибирская корона" и "Velkopopovicky Kozel", поскольку она была размещена с нарушением требований пункта 5 части 2 статьи 21 Федерального закона "О рекламе".
2.Выдать ООО "У" предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Приморского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 18 декабря 2013 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
Д.Е.АБРОСИМОВ
Члены Комиссии
Е.В.МЕЖЕВАЯ
А.А.РЯЗАНОВА
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО ПРИМОРСКОМУ КРАЮ
ПРЕДПИСАНИЕ
о прекращении нарушения законодательства
Российской Федерации о рекламе
от 18 декабря 2013 г. N 8943/07
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее - Приморского УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии - Абросимов Д.Е. - заместитель руководитель Приморского УФАС России;
члены Комиссии:
Межевая Е.В. - ведущий специалист-эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции;
Рязанова А.А. - специалист-эксперт отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции;
на основании своего решения от 16.12.2013 по делу N 50/07-2013 о признании ненадлежащей рекламы алкогольной продукции (пива), размещенной в оконных проемах продмаркета "У", расположенного в помещении с отдельным входом, находящемся в жилом доме по адресу: <...>, размещена реклама пива в виде изображения пивных кружек с пенящимся в них напитком, а также пивных бутылок с нанесенными на них товарными знаками "Сибирская корона" и "Velkopopovicky Kozel", поскольку она была размещена с нарушением требований пункта 5 части 2 статьи 21 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе", и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
Предписывает:
1.ООО "У" <...> в срок не позднее 5 дней после получения настоящего предписания прекратить нарушение требования пункта 5 части 2 статьи 21 Федерального закона "О рекламе", а именно прекратить размещение рекламы алкогольной продукции (пива) в оконных проемах продмаркета "У", расположенного в помещении с отдельным входом, находящемся в жилом доме по адресу: <...>.
2.ООО "У" в срок не позднее 14 дней с даты получения настоящего предписания представить в Приморское УФАС России доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания.
В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Приморское УФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить административный штраф на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, установленном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председатель Комиссии
Д.Е.АБРОСИМОВ
Члены Комиссии
Е.В.МЕЖЕВАЯ
А.А.РЯЗАНОВА