Решение Приморского УФАС России от 27.02.2010 г № Б/Н
В отношении гражданина Р.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее – Приморское УФАС России) по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
председатель Комиссии – Вялых С.В. – руководитель Управления,
Трякин В.В. – заместитель руководителя Управления,
члены Комиссии:
Абросимов Д.Е. – начальник отдела антимонопольного контроля,
Нисинюк Л.А. – ведущий специалист-эксперт аналитического отдела,
Лазаревский Д.А. – специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля,
Москальцов А.Ю. – ведущий специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля,
рассмотрев в заседании 17.02.2010 дело № 3/06-2010 от 02.02.2010,
возбужденное по инициативе Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее – Приморское УФАС России)
в отношении гражданина Р.
по признакам нарушения части 1 статьи 28 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в нарушении установленного порядка осуществления сделок и иных действий, совершаемых с предварительного согласия антимонопольного органа,
при участии:
от гр. Р.: гр. Пашаева Т.Э. (по доверенности)
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю поступило на рассмотрение уведомления гражданина Р. (далее – заявитель) о приобретении им обыкновенных именных голосующих акций в уставном капитале ОАО «Хасанкоммунэнерго» (далее – Общество) в количестве 60 175 шт., что составляет 80,62% от общего количества голосующих акций в уставном капитале Общества.
Согласно указанного уведомления, а также приложенных к нему документов и информации, вышеуказанные акции Общества были приобретены гр. Р. у ООО «Паритет» в результате заключения между указанными лицами Договора купли продажи акций б/н от 20.11.2009.
При этом согласно имеющейся в материалах дела Выписки ЗАО «Новый регистратор» в лице Дальневосточного филиала от 29.12.2009, являющегося реестродержателем именных ценных бумаг ОАО «Хасанкоммунэнерго», на 28.12.2009 на лицевом счёте № 90, владельцем которого является гражданин Р., уже имелись обыкновенные именные голосующие акции Общества в количестве 68 359 шт.
Таким образом, на момент поступления в Приморское УФАС России уведомления заявителя о приобретении им голосующих акций в уставном капитале ОАО «Хасанкоммунэнерго» в размере 80,62 % от общего количества голосующих акций в уставном капитале Общества, гр. Р. уже получил право распоряжения указанными акциями.
Вместе с тем, в соответствии с положениями Федерального закона «О защите конкуренции» (статьи 28-30) сделки с акциями (долями), имуществами коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций осуществляются, при условии соблюдения определённых условий, с предварительного согласия антимонопольного органа или с его последующим уведомлением.
В частности согласно пункту 1 части 1 статьи 28 Федерального закона «О защите конкуренции» приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций акционерного общества, если такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 25 % указанных акций при условии, что до этого приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось голосующими акциями данного акционерного общества или распоряжалось не более чем 25 % голосующих акций данного акционерного общества осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа или с его последующим уведомлением.
При этом осуществление вышеуказанных сделок осуществляется с предварительного согласия антимонопольного органа в случае, если суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции и его группы лиц и лица, акции которого приобретаются, и его группы лиц превышает 7 млрд. рублей или если их суммарная выручка от реализации товаров за календарный год превышает 10 млрд. рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, акции которого приобретаются, и его группы лиц превышает 250 млн. рублей либо если одно из указанных лиц включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определённого товара долю более 35 % (далее – Реестр).
Приказом Приморского УФАС России № 93 от 13.06.2006 ОАО «Хасанкоммунэнерго» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке оказания услуг транспортировки электроэнергии по электрическим сетям на территории Хасанского района Приморского края долю более 35 %, следовательно, приобретение гражданином Р. акций с правом голоса в уставном капитале Общества в размере 80,62 % (что превышает 25 %) акций подлежит государственному антимонопольному контролю путём получения предварительного согласия антимонопольного органа на действия по приобретению акций Общества.
При этом согласно части 2 статьи 32 Федерального закона «О защите конкуренции» для получения предварительного согласия антимонопольного органа необходимо направление ходатайства последнему.
Однако ходатайство о получении предварительного согласия Приморского УФАС России на приобретение акций с правом голоса в уставном капитале ОАО «Хасанкоммунэнерго» гр. Р. представлено не было. Вместо указанного ходатайства гр. Радченко Ю.В. представил в антимонопольный орган уведомление об уже состоявшейся сделке по приобретению голосующих акций в уставном капитале Общества.
С учётом того, что статей 28 Федерального закона «О защите конкуренции» предусмотрен порядок получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение подлежащих государственному антимонопольному контролю сделок и осуществления иных действий, Приморским УФАС России в отношении гр. Р. было возбуждено настоящее дело по признакам нарушения части 1 статьи 28 указанного закона, выразившегося в нарушении указанного порядка путём совершения сделки по приобретению обыкновенных именных голосующих акций ОАО «Хасанкоммунэнерго» в результате которой гр. Р. получил право распоряжения указанными акциями в количестве, составляющем 80,62 % от всего уставного капитала Общества, без получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение такой сделки.
Представитель заявителя в ходе заседания Комиссии признал факт нарушения гр. Р. антимонопольного законодательства. При этом представитель заявителя сообщил, что указанное нарушение совершено неумышлено, о чём может свидетельствовать подача уведомления о совершённой гр. Р. сделке по приобретению акций Общества.
Также представитель заявителя указал, что к совершению нарушения гр. Р.статьи 28 Федерального закона «О защите конкуренции» привело то, что заявителем были неверно истолкованы нормы статей 28-31 указанного закона.
Также представитель заявителя сообщил, что совершённая гр. Р. сделка по приобретению права распоряжения голосующими акциями ОАО «Хасанкоммунэнерго» не привела и не может привести к ограничению конкуренции по смыслу пункта 17 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции». В подтверждение своих доводов представитель заявителя указал, что гр. Р., даже распоряжаясь голосующими акциями Общества в размере 80,62 % уставного капитала последнего, не может каким-либо образом влиять на рост (снижение) у ОАО «Хасанкоммунэнерго» цены электроэнергии, поскольку указанная цена регулируется Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утверждёнными постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109.
Одновременно представитель заявителя считает, что гр. Р. также не может сократить число хозяйствующих субъектов на товарном рынке каким-либо соглашением между хозяйствующими субъектами, поскольку заявитель не является акционером или руководителем в аналогичных хозяйствующих субъектах.
Комиссия, выслушав мнение и доводы представителя заявителя, считает, что выводы о том, привела ли или может ли привести совершённая гр. Р. сделка по приобретению голосующих акций ОАО «Хасанкоммунэнерго» к ограничению конкуренции не могут быть сделаны исходя из указанного в пункте 17 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» понятия признаков ограничения конкуренции.
При этом Комиссия считает, что такие выводы по сделкам и иным действиям на предмет того, могут ли они привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения лица (группы лиц) возможно сделать только по результатам анализа состояния конкуренции на соответствующем товарном рынке.
При этом проведение указанного анализа, а также принятие в необходимых случаях превентивных мер, направленных на обеспечение конкуренции является компетенцией антимонопольных органов в соответствии с положениями статьи 33 Федерального закона «О защите конкуренции» и Административным Регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утверждённым приказом ФАС России от 17.01.2007 № 5.
Заявитель совершил сделку в результате которой получил право распоряжения контрольным пакетом акций ОАО «Хасанкоммунэнерго», оказывающего населению и организациям на территории Хасанского района Приморского края услуги по передачи электрической энергии и включённого по указанным услугам в Реестр с долей оказания услуг по передаче электрической энергии в границах пролегания собственных и арендованных сетей в размере более 65 %.
При этом в силу прав собственника имущества ОАО «Хасанкоммунэнерго», полученных в результате совершения сделки по приобретению акций Общества, гр. Р. в настоящее время имеет право давать обязательные для ОАО «Хасанкоммунэнерго» указания и иным образом имеет возможность определять действия Общества.
Между тем указанная сделка не была рассмотрена в антимонопольном органе с точки зрения её влияния на рынок услуг по транспортировке электрической энергии в границах территории Хасанского района, на такую сделку также не было получено предварительное согласие антимонопольного органа.
С учётом изложенного, Комиссия считает, что действия гр. Р. по совершению сделки по приобретению голосующих акций ОАО «Хасанкоммунэнерго», в результате которой гр. Р. получил право распоряжения указанными акциями в размере 80,62 % от общего количества таких акций в уставном капитале Общества, совершены в нарушение части 1 статьи 28 Федерального закона «О защите конкуренции», которой предусмотрено обязательное получение предварительного согласия антимонопольного органа при (в том числе) приобретении более 25 % голосующих акций лица, включённого в Реестр.
На основании изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия
Решила:
1.Признать факт нарушения гражданином Р. части 1 статьи 28 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившийся в нарушении установленного порядка осуществления сделок и иных действий, совершаемых с предварительного согласия антимонопольного органа, путём получения прав распоряжения обыкновенными именными голосующими акциями в Уставном капитале Общества в количестве, составляющем 80,62 % от всего уставного капитала ОАО «Хасанкоммунэнерго», без получения предварительного согласия антимонопольного органа.
2.Выдать гражданину Р. обязательное для исполнения предписание об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства путём направления в Приморское УФАС России в соответствии со статьями 28, 32 Федерального закона «О защите конкуренции», приказами ФАС России от 20.09.2007 № 294 и от 17.04.2008 № 129 ходатайства о получении согласия антимонопольного органа на совершение сделки по получению прав распоряжения голосующими акциями ОАО «Хасанкоммунэнерго» в количестве, составляющем 80,62 % от всего уставного капитала последнего.